00161_3_企業法務ケーススタディ（No.0116）：ネガティブオプション販売の問題点

（承前）本相談を検討する際の考慮すべき法律上の問題点２：商品を費消されてしまったら？それでは、消費者が気ままに商品を使ってしまった場合も、契約が成立することはなく、会社は常に代金を求めることができないことになるのかといえば、そうでもありません。この点、消費者の中には、気に入った製品がたまたま送られてきたと思い、満足して利用する者もいるでしょうし、そこまでいかなくとも、少し怪しいけれど使ってみたらなかなか良くて買ってもいいと考える者もいることでしょう。そこで、このような事態を想定し、民法５２６条２項は「契約は、承諾の意思表示と認めるべき事実があった時に成立する」と定めています。ここにいう「承諾の意思表示と認めるべき事実」とは、消費者に「送られてきた商品を認識しながらあえて使用した」などを指し、要するに、「普通、そのような事実があるのであれば、商品を購入するつもりがあったのだろう」と考えられ、契約成立の余地があるということになります。以上からすると、消費者は、「勝手に送りつけられたものだから、契約が成立しているわけでもなく支払義務はないが、かといって商品を使用することもできず預かっておく」という中途半端状態に陥ります。そこで、特定商取引法５９条は、「１４日間預かっておけばその後は処分しても大丈夫」と、中途半端な状態に期限をもうけ、それ以降は、返品すべき義務がないのはもちろん、使おうが売

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